A Közbeszerzési Hatóság válasza:
8.1.-8.2. A Közbeszerzési Hatóság álláspontja szerint a Kbt. – 2024. február 1. napjától hatályos – 5. § (3) bekezdésének alanyi hatálya alá azon szervezetek sorolhatók, amelyek nem tartoznak a Kbt. 5. § (1) bekezdésének hatálya alá, és – akár egyedüli forrásként, akár egyéb támogatás mellett – közvetlen Európai Unióból származó forrásban részesülnek, a Helyreállítási és Rezilienciaépítési Eszköz kivételével.
A finanszírozási feltétel szempontjából minden olyan pénzeszköz megalapozhatja a Kbt. 5. § (3) bekezdésének hatálya alá tartozást, ami – a Helyreállítási és Rezilienciaépítési Eszköz kivételével – az Európai Unióból közvetlenül származik. Az Európai Bizottság által „közvetlen irányítás” útján biztosított források közvetlenül az Európai Unióból származó forrásnak tekinthetők, azonban ennek kizárólagosságára nem tehető megállapítás.
A Közbeszerzési Hatóság álláspontja szerint a Kbt. 5. § (3) bekezdése szerinti közbeszerzési kötelezettség a támogatás intenzitásának mértékétől függetlenül fennáll, a támogatás aránya nem befolyásolja a Kbt. 5. § (3) bekezdése szerinti közbeszerzési kötelezettséget, azt bármilyen mértékű támogatás megalapozhatja.
Az Európai Unióból közvetlenül származó pénzügyi eszköz továbbadása az azt felhasználó végső kedvezményezett esetén szintén megalapozhatja a Kbt. 5. § (3) bekezdés szerinti ajánlatkérői minőséget, mivel a pénzeszköz ez esetben is megtartja közvetlen uniós jellegét. A Közbeszerzési Hatóság felhívja a figyelmet, hogy az ajánlatkérői minőség megállapításának hiánya és ezáltal a közbeszerzési kötelezettség jogellenes elkerülése jogsértésnek tekintendő és jogorvoslatot vonhat maga után.
Annak eldöntése, hogy egy szervezet a Kbt. személyi hatálya alá tartozik-e, illetve, hogy adott esetben az ajánlatkérői minőség mely jogszabályhelyre hivatkozással állapítható meg,– minden releváns információ birtokában – az adott szervezet döntési és felelősségi körébe tartozó kérdés.
A Közbeszerzési Hatóság részletesebb állásfoglalása:
Tekintettel arra, hogy a Kbt. 5. § (3) bekezdésben megfogalmazott közvetlen finanszírozás feltétele szempontjából a Kbt. nem ad eligazítást, a támogatásból megvalósuló szolgáltatásmegrendelés vonatkozásában minden olyan pénzeszköz megalapozhatja a Kbt. 5. § (3) bekezdésének hatálya alá tartozást, amely az Európai Unióból közvetlenül származik.
Ennek egyik, de nem kizárólagos vetületét az Európai Parlament és a Tanács (EU, Euratom) 2018/1046 rendeletének (uniós költségvetési rendelet, a továbbiakban: Rendelet) 62. cikke képezheti, amely a költségvetés végrehajtásának módszereit az alábbiak szerint határozza meg.
„(1) A Bizottság a költségvetést bármely alábbi módon hajtja végre:
a) a 125–153. cikkben foglaltak szerint közvetlenül (a továbbiakban: közvetlen irányítás) szervezeti egységein, többek között az 60. cikk (2) bekezdésének megfelelően az illetékes küldöttségvezető felügyelete mellett az Unió küldöttségein dolgozó alkalmazottain, vagy a 69. cikkben említett végrehajtó ügynökségeken keresztül;
b) a 63. cikkben és a 125–129. cikkben foglaltak szerint a tagállamokkal megosztott irányításban (a továbbiakban: megosztott irányítás);
c) a 125–149. és a 154–159. cikkben foglaltak szerint közvetetten (a továbbiakban: közvetett irányítás), amennyiben az alap-jogiaktus így rendelkezik, illetve az 58. cikk (2) bekezdésének a)–d) pontjában említett esetekben a költségvetés végrehajtásával kapcsolatos feladatoknak a következőkre történő átruházásával:”
A fenti rendelkezés tehát az uniós költségvetés végrehajtási módszereinek három formáját különbözteti meg, a közvetlen, a megosztott és a közvetett irányítást. Ezek közül a Kbt. 5. § (3) bekezdésének alkalmazásában – logikai megközelítésben – a közvetlen irányítás, mint végrehajtási módszer értelmezhető, amelynek legfőbb jellemzője, hogy annak teljesítése – azaz az uniós források juttatása – közvetlenül a Bizottság szervezeti egységein keresztül, vagy a Rendelet 69. cikke szerint bizottsági határozattal létrehozott végrehajtó ügynökségen keresztül történik.
Az Európai Bizottság által közvetlen irányítás útján biztosított források tehát közvetlenül az Európai Unióból származó forrásnak tekinthetők. Ennek kizárólagosságára azonban nem tehető megállapítás, azaz minden olyan pénzeszköz megalapozhatja a Kbt. 5. § (3) bekezdésének hatálya alá tartozást, ami az Európai Unióból közvetlenül származik. A Kbt. 5. § (3) bekezdése egyetlen kivételként kezeli a Helyreállítási és Rezilienciaépítési Eszközt.
A Kbt. 5. § (2) bekezdésében szereplő támogatás minimális intenzitására vonatkozó rendelkezések nem vonatkoznak a Kbt. 5. § (3) bekezdésére, a jogalkotó nem írt elő kifejezetten elvárt támogatási mértéket a Kbt. 5. § (3) bekezdésére vonatkozóan. A közbeszerzési kötelezettséghez – a további feltételek fennállása mellett – az szükséges, hogy az ajánlatkérő szolgáltatásmegrendelését közvetlenül az Európai Unióból származó forrásból támogassák, annak mértékétől függetlenül.
Az Európai Unióból közvetlenül származó pénzügyi eszköz továbbadása a forrást felhasználó végső kedvezményezett Kbt. 5. § (3) bekezdés szerinti ajánlatkérői minőségét megalapozhatja.
Az illetékekről szóló 1990. évi XCIII. törvény és a közbeszerzésekről szóló 2015. évi CXLIII. törvény módosításáról szóló 2023. évi CXVII. törvény 2. §-ának jogalkotói indokolása szerint a Kbt. 5. § (3) bekezdésével kapcsolatban „A módosítás célja, hogy az Európai Unióból származó források felhasználása teljes mértékben átlátható legyen.” Tehát a jogalkotói cél az uniós pénzek elköltésének átláthatósága, amely jogalkotói célnak vélhetően nem felelne meg, ha a támogatást úgy lehetne továbbadni, hogy ezáltal az elveszítené közvetlen európai uniós jellegét, és ezáltal a közbeszerzések megkerüléséhez vezetne.